原標題：肖颯|NFT出圈，重災區？新戰場？
作者：肖颯
最近，颯姐出圈玩奢侈品鑑定，NFT 出圈成為藝術品新寵。颯姐當年讀書的時候，還因為選了著作權法方向而感到懊惱，畢業後創業時被某大佬懟了一句：你的合同文本，敢199 塊賣給我，保證當天就全世界皆能下載。
還記得那種憤恨和無奈，如今NFT 的出現，將給當下火熱的短視頻創造者、網文創作者、現象締造者“賦能”，無論誰都不能白嫖，基本上徹底摒棄了“道德風險”，也許真的可以作為人類進化為數字生物的基石。
定義與要素
市面上，幾乎所有的關於NFT （No-fungible Token）的定義都來自一篇新聞網文，由於颯姐也不能確定自己看到的這一篇是不是原創，姑且不加引註，請原創者主動聯繫我們修訂。 “區塊鏈上的數字貨幣分為原生幣與代幣兩類，前者有自己的主鏈，如BTC ETH；後者依附於現有區塊鍊主網，使用智能合約進行賬本記錄，依附在以太坊上發token，而後者又可以分為同質化和非同質化，NFT 就是非同質化的token”，颯姐認為這只是一種分類方法，並不科學，我們最早玩幣的時候，虛擬幣都叫原生代幣，下定義這種事就是個噱頭。
颯姐的觀點是： NFT 就是非同質化、已被特定化且無法拆分的代幣類虛擬財產。 （BTC 本身是可以拆分的，因此必然不是NFT，沒必要單獨分類）其重點不是能不能特定化或者有沒有“挂靠”的主網，而是“無法拆分”。這種不可分的性質，才是NFT 區別於一般token 的特點。也正是因為這個特點，在文創行業中，NFT 將擁有廣闊的發展空間和落地機會。
特殊的特定物
法律上，把物體分為種類物和特定物，前者是有品種、規格、質量和度量衡的能被替代的物品，例如A4 紙、2B 鉛筆；後者是具有獨一無二特徵的不能被替代的物品，例如奶奶留下來的金戒指、初戀的蝴蝶結。
原則上講，使用區塊鏈這種加密技術所發的幣，無論是被世人認可的比特幣，還是被唾棄的資金盤裡的爛幣，都是特定物。可以清楚地看到前後手，從幣出生到流轉到當下的狀態，一目了然。正如你所知道的，隨著比特幣的瘋狂漲價，再也不是買個披薩的它，需要把它等額分割為很小很小的份額，已達到可完成支付結算的功能的程度。而NFT顯然不是為了支付結算而來，它的出現就是為了“確權”，將某一個網頁截屏、畫面、視聽資料等寫進鏈上，一可以確保主鏈不倒，節點永存；二可以確認這個作品就是歸屬於某個特定人+自動獲取收益，即便未來作品被人使用（尤其是商用）原創者也可以得到至少毛利10% 的收益。
NFT 的主體和各自法律關係
在一個NFT 設置和展示的過程中，颯姐認為：至少會或者將會出現以下幾個主體：原版權或物權所有人（原物owner）、區塊鏈上記載的版權或物權所有人（NFT owner）、觀賞或使用NFT 的人或社會組織（NFT 玩家）、NFT** 價格的發現者、NFT 行為或主體的監管者、原物鑑定人和電子物證鑑定人**。
其中，關鍵法律關係是：
01
物理世界權利所有者vs. 鏈世界權利所有者
原版權或物權owner 與區塊鏈上記載的版權或物權owner 之間的關係，從現在的實例看，兩者是統一的。畫家創作出作品、攝影師拍攝照片、某社交平台第一次發出信息，由畫家本人、攝影師本人、發言者本人對其作品進行轉化NFT，完成由物理世界的權利所有者到數字世界的權利所有者的過程。一旦過渡到鏈世界的權利所有者，其擁有了佔有、使用、收益、處分的權利，觀賞者和使用者必須付費觀看或使用，owner 還可以收費的權利轉讓給他人。
02
NFT owner 與觀賞者或使用者之間的關係
NFT 很好的解決了一個問題，那就是傳統互聯網時代“複製黏貼”無法有效保護知識產權的頑疾。還記得碩士畢業時，創業進行法律文本線上化的項目，颯姐躊躇滿志找到數位大佬介紹項目可行性，結果一位M 姓老師直接潑了一盆冷水，這就是文章開頭的故事。倘若NFT 推廣開來，全世界都可以欣賞或使用某個“智慧成果”，但不可能白嫖，自動扣除版權費等（我們甚至可以腦補稅費，不用一遍遍徵收，直接智能合約準時準點劃撥走）。因此，權利所有者與使用者之間的關係是：實踐合同或合同關係，一方提供服務，一方按照約定付費，即便是文件被轉手N 次，大家都能欣賞到她的美，也要為這種愉悅的觀感付費。試想，如果將蒙娜麗莎載入鏈上，原畫作在一場大火中燒掉（好事者，可在社交問題搜索著名的辯論段子，博物館失火，救貓還是救畫，李誕版），全世界的人要想一睹芳容都必須乖乖付費觀看，對博物館而言，不失為一種盆滿缽滿的路子。
03
NFT 的價格發現者之間的關係
當下，鑑於基本都是原權利人同時也是鏈上作品權利人，NFT 的價格發現機制還處於原始階段，全世界都可以使用、欣賞畫作等，只有一個人/ 組織是這幅畫作的owner，可通過協商、拍賣方式按照某種世俗“法幣價格”進行轉讓(讀者可參考奧拉夫. 維爾蘇斯《藝術品如何定價》)。
但是，這種價格發現機制，終將大批將走向交易所，正如現在主流幣種一樣，全世界的玩家一起競價，NFT 的價格水漲船高，可以預測會出現天價NFT 王，也將出現劇烈波動，在看漲和看跌中盤旋，不免會有韭菜被割掉，也會創造新一輪財富神話。
04
NFT 的監管者
鏈化、幣化、國際化、智能合約不可逆等因素，決定了對這種新型物種的監管並不容易。首先，要求監管機構的科技能力須匹配，監管科技從互聯網時代要急速調轉到鏈時代。其次，買家來自世界各地，一國之內的監管者很難對全世界玩家進行規制，重點將放在在KYC、反洗錢、杜絕非法集資、謹防傳銷等方面。再次，智能合約一旦執行，人力無法操作逆轉，可能會讓很多監管者無法適應，寫進區塊鏈的內容不可改，這就要求監管者慎重對待，切勿急躁和粗糙，防止執法過程也被寫進鏈裡成為新的NFT，後果嚴重。但又不能一味逃避，一刀切的懶政會摧毀我們彎道超車的機會。若抓住了這次技術創新潮，對於生產關係的改造和民生髮展將起到積極推動作用，也將增強我國在區塊鏈領域的國際競爭力，因此，宜疏不宜堵。
05
鑑定與估價
原物鑑定需要傳統世界裡的古董專家、筆跡專家、音樂人、美術鑑賞專家、甚至吉尼斯世界紀錄的工作人員等，確保原物的品相、品質、特點符合其描述。一旦進入數字世界，還需要數據專家、加密學技術人員、取證專家等，對於NFT 的確權和歸屬給出意見。颯姐多年觀察一位主做古董鑑定案件的律師同事，發現其代理的案件，對於古董真假的爭議最大，NFT 是否會將一個假貨偷梁換柱，最終砸掉了真品，贗品卻在虛擬世界大行其道，其歷史研究價值和美學價值將大打折扣。
至於價格問題，就像颯姐2013 年辦理的某比特幣詐騙案件一樣，到底該標的物價值幾何，大家的觀點不同，虛擬幣定價問題最終認可了“行為時”各大交易所的公允價格進行了平均計算。 NFT 的作價問題，在司法實踐中恐怕也會以交易所、拍賣行價格為參考，或者鑑定機構按照其他市場公允價格予以作價。
06
NFT 轉讓中的甲方乙方
一言以蔽之，如果NFT 被我國法律認定為著作權，這就是一個著作權轉讓合同，甲方以某種對價購買乙方的NFT；倘若NFT 被認定為特定的虛擬商品（無體物），則雙方轉讓NFT 就是實踐了買賣合同，一旦發生糾紛按照買賣合同糾紛起訴即可。目前，世界範圍內沒有參考的先例，期待民法學界對此進行論證和解釋（根據經驗，未來6-12 個月內將有學者撰寫相關學術文章，拭目以待）。
NFT 將成為下一個非法集資、傳銷重災區？
誠然，通過我們這十年來對納米技術、P2P 的觀察和實踐，新型事物出現後都會成為“舊瓶裝新酒”裡的新酒。騙術還是十幾二十年前的騙術，目標人群還是普羅大眾，甚至話術還是那套話術，人性裡的貪婪和恐懼始終沒有更改。
以颯姐多年生活經驗和辦案觀察，基本可以判斷， NFT 將成為下一個法律重災區，打著新技術旗號的偽創新很快就會復出，疊加之前的藝術品投資、古董投資、股權眾籌等概念，騙子們會將某件藝術價值不高的作品通過其上鍊包裝，編造動人的愛情或親情故事，推高價格，等待韭菜上鉤，然後拉鋸齒，斷崖式下跌，攫取巨額利潤。細思極恐，放眼望去西方一些上市公司（咱不談國內公司哈）、畫廊、奢侈品集團、拍賣行、諮詢公司等，商業內核也是這個套路：找個新概念，編個打動人心的故事，聯合各種媒體渠道升級炒作，發酵，引韭菜入局，老鄉別跑，收割完畢，有時給個甜棗，絕大多數時候灌輸你“認賭服輸”，有些不了了之，有些被舉報後抓捕入獄。
那麼，到底應該作怎樣的監管制度設計，讓這個故事不要持續不斷發生，或者減少其損害。颯姐有幾個不成熟的觀點，貢獻給讀者：
（1）萬不要小瞧投資者教育。跟上形勢，別再貼條幅、發傳單，建議在直播平台或短視頻平台發些喜聞樂見的推文、視頻、網劇，讓6 歲蒙童和60 歲大叔都能看懂並理解，有代入感，見到相關騙局也會微微一笑而過。
（2）對NFT 進行權利備案。有些讀者覺得多此一舉，但是為了控制入口，還是要對NFT 進行備案，放在著作權備案部門或市場監督局、地方金融辦等均可（建議選擇科技能力比較強的監管機關，備案並不是紙質而是打個碼，隨著NFT 的流轉可回溯），只要有個娘家，從業者的心態就會產生微妙變化，不再是打一槍換一個地方，而是落地生根，未來可期。
（3）持證上崗，從業資格。根據文中觀點，NFT 宜疏不宜堵，對於能夠鏈上化的技術人員進行從業資格培訓，持證上崗，配合備案製度，掌握市場上NFT 的部分真實情況，至少不會沒抓手。
（4）司法機關積極作為。建議檢察系統對於NFT 進行學習研究，結合刑事合規對相關企業和組織提出整改建議，防止技術團隊成為犯罪團伙；對於法院，建議通過個案確立各個參與主體之間的權利義務，並上升為數字世界的規則，指導市場行為和司法實踐；對於公安機關，壓力最大，也許又是一波涉眾案件，做好與行政監管機關的溝通協調，維護各方合法權益。
（5）交易所是證據保存和提供者，也承擔反洗錢義務（反洗錢將是今年的重頭工作，務必重視）。國內交易所早就遷移至海外，但幾大交易所均有華人身影，且其教育、技術團隊很多還在北上廣和海南等省市。據颯姐所知，各大交易所、礦池對於各地公安機關辦案的配合程度較高，在發現客戶已被正式立案後基本都可以提供有效電子數據，在NFT 大潮中，望交易所等機構繼續配合打擊犯罪等工作。
（6）以技術監督、管理技術。賣家與買家的交易，倘若只有加蓋官方備案技術印鑑後，才可以被公開買賣或拍賣，則，我們以上的擔心基本多餘了。買家的自覺性也是NFT 交易裡的重要一環，抵制非法買賣，爭當合規買家。
寫在最後
歷史的車輪滾滾向前，技術突破再一次讓我們站在十字路口。 NFT 不僅在海外成為各大上市公司熱衷的概念，也將在國內引發廣泛討論。 NFT 與知識產權的綁定，有可能會將整個行業升級，也有可能會直接將行業帶偏。
駕馭新技術，而不是恐懼新技術。這些年，監管機關的科技能力大幅增強，監管科技一度成為熱點，對待新技術，採取“師夷長技以製夷”也許是一個思路。監管制度的主思路是“備案”，抓手是從業者和備案標識，輔以投資者教育和合規專項計劃，燙手山芋就會變成工作亮點。
講真，如果颯姐技術到位，真想把這篇文章也NFT，根據以往經驗發現不少法律同行甚至學者來抄襲，有了NFT 不影響諸位觀瞻，但使用颯姐觀點和文字就要確權和付費，真正尊重原創，反哺原創作者，美哉，美哉！ ！
如上，感恩颯粉~~
